Os acordos fraudulentos nas licitações públicas: quando os licitantes afetam a libre concorrência

AutorJuan Carlos Morón Urbina
CargoAbogado por la Universidad San Martín de Porres
Páginas177-208
LOS ACUERDOS COLUSORIOS EN
LAS LICITACIONES PÚBLICAS: CUANDO LOS
POSTORES AFECTAN LA LIBRE COMPETENCIA
OS ACORDOS FRAUDULENTOS NAS LICITAÇÕES
PÚBLICAS: QUANDO OS LICITANTES AFETAM A
LIBRE CONCORRÊNCIA
THE FRAUDULENT AGREEMENTS IN PUBLIC BIDDING:
WHEN BIDDERS AFFECT FREE COMPETITION
Juan Carlos Morón Urbina1
1 Abogado por la Universidad San Martín de Porres. Maestría en Derecho Constitucional por
la Pontificia Universidad Católica del Perú. Directivo de la Asociación Peruana de Derecho
Administrativo y miembro del Foro Iberoamericano de Derecho Administrativo. Catedrático en
diversos cursos de derecho administrativo a nivel de pregrado y postgrado en la Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, Universidad ESAN y Universidad de Piura.
Es Socio del Estudio Echecopar. E-mail juancarlos.moron@bakermckenzie.com
Juan Carlos Morón Urbina
180 Revista da Faculdade de Direito da FMP – V. 12 N. 2, 2017, p. 179-210
Resumen
El estudio se propone, en el ámbito de la libre compe-
tencia, a abordar el problema de los acuerdos colusorios en los
contractos con la administración pública, así como las medidas
preventivas posibles a prevenir tales prácticas. En la última par-
te, son indicadas medidas aptas a desalentar las colusiones en
las compras públicas.
Palabras-chave: Libre competencia; acuerdos colusorios;
licitaciones
Resumo
O estudo se propõe, no âmbito da livre concorrência, a
abordar o problema dos acordos fraudulentos nos contratos
com a administração pública, assim como as medidas preventi-
vas possíveis de serem adotadas para prevenir tais práticas. Na
última parte, são indicadas as medidas aptas a desestimular as
fraudes nas compras públicas.
Palavras-chave: Livre concorrência; acordos fraudulentos;
licitações
Abstract
The study proposes, in the context of free competition, to
address the problem of fraudulent agreements in contracts with
the public administration, as well as possible preventive mea-
sures to be taken to prevent such practices. In the last part, the
measures are indicated to discourage the frauds in the public
purchases.
Keywords: Free competition; fraudulent agreements;
biddings.
Los acuerdos colusorios en las licitaciones públicas: cuando los postores afectan la libre competencia
Revista da Faculdade de Direito da FMP – V. 12 N. 2, 2017, p. 179-210 181
Planteamiento del problema
La libre competencia es un principio basal internacional de
las contrataciones públicas. Pero la competencia libre no es un
estado natural en muchos mercados cuya estructura es más bien
anticompetitiva, por lo que frente a ellos la acción de adquisición
estatal debe adecuarse para maximizar una competencia a través
de la estrategia logística adecuada. Adicionalmente, la afectación
a la libre competencia puede provenir de la acción concertada de
los propios ofertantes mediante comportamientos contrarios a la
competencia para alterar las reglas y obtener ventajas que no ob-
tendrían de otro modo.
A diferencia de lo que acontece en el mundo2, no parecen
ser un problema recurrente en nuestro país los acuerdos coluso-
rios entre postores que falsean, manipulan o alteran, de manera
coordinada, la competencia en las licitaciones públicas. Existen am-
plios estudios, documentos y acuerdos sobre el tema, porque se es
consciente que estas prácticas afectan negativamente el mercado,
la gestión de las entidades públicas y a los ciudadanos, en su doble
condición, como contribuyentes y como usuarios de los servicios
que las entidades les brindan con bienes, servicios y obras que ad-
quieren en el mercado.
En la vida cotidiana de las compras públicas se hablan de
múltiples problemas, pero nada sobre estos acuerdos. A nivel
del Tribunal del OSCE no se ha identificado ningún caso y menos
sancionado. No muy diferente ha sido en INDECOPI donde muy
2 Este tema ha sido objeto de diversos estudios oficiales por parte de la OCED (Organismo para la
Cooperación Económica y Social) y diversos países que han emitido importante documentos para
advertir de su presencia y orientar para su combate. Entre los primeros caben mencionarse los
“Lineamientos para combatir la colusión entre oferentes en Licitaciones Públicas” y “Collusion and
Corruption in Public Procurement”. Entre los documentos estatales que merecen mencionarse
tenemos los siguientes: “Combate a la colusión en los procedimientos de compras públicas del
Instituto Mexicano de Seguridad Social (México), “Compras Públicas y Libre competencia” (Chile,
publicado por la Fiscalía Nacional Económica, Abril 2011), “Instrucciones para la Prevención de la
colusión entre oferentes”. Directiva de Contratación Publica No. 11. (Dirección de Chile Compra,
Chile), “Guía Práctica para combatir la colusión en licitaciones” (Colombia, Superintendencia de
Industria y Comercio), “Guía sobre Contratación Pública y Competencia” (España, Comisión
Nacional de la Competencia), “Detectando y previniendo ofertas colusorias en las Compras
Públicas” (Superintendencia de Competencia de El Salvador, 2010),

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